Плюсы и минусы аутсорсинга
Одной из форм оптимизации структуры и численности персонала давно уже стал аутсорсинг – передача определенного участка работы (как правило, это бухгалтерия, юридические услуги, информационно-коммуникационные услуги, реклама, транспорт, уборка помещений и т.п.) сторонней организации или индивидуальному предпринимателю по гражданско-правовому договору возмездного оказания услуг.
Преимущества аутсорсинга, предусматривающего вывод соответствующей должности из штатного расписания, очевидны:
– организация-исполнитель не уходит в отпуск или на больничный;
– "коллективный разум" помогает найти оптимальное решение в сложной ситуации;
– за счет исключения взносов на социальное страхование можно минимизировать расходы;
– возможность избежать непростой и зачастую длительной процедуры увольнения работника, требований к минимальному размеру оплаты труда и т.п.
В то же время у аутсорсинга есть и недостатки:
– отсутствие отношений "власть – подчинение" между сторонами;
– возможность привлечения организацией-исполнителем к оказанию услуг специалиста, который по каким-то причинам не устраивает заказчика;
– дистанционный (во многих случаях) характер оказания услуг и т.п.
"Заемный труд": можно выделить 3 группы
Своего рода гибридной формой аутсорсинга и обычного найма работников стала схема, не получившая пока даже устоявшегося наименования, которую в дальнейшем мы условно будем называть "заемный труд". Кавычки здесь не случайны, поскольку предмет займа по ст. 760 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК) – это потребляемые вещи, но никак не услуги, а тем более люди. Не отличается юридической корректностью и его синоним, используемый иногда в России, – "лизинг персонала" (предмет лизинга – потребляемые вещи (ст. 637 ГК), а не работники).
Все случаи применения "заемного труда" можно объединить в 3 большие группы с выделением внутри них отдельных видов:
1. Ситуации, объясняемые спецификой конкретного вида деятельности (транспорт, сельское хозяйство, профессиональный спорт и т.п.). К этой группе относятся:
а) аренда транспортного средства с экипажем.
По договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации (ст. 603 ГК). К такому договору применимы все общие нормы ГК об аренде, за исключением:
– правил о возобновлении договора аренды на неопределенный срок;
– нормы о преимущественном праве арендатора на заключение договора аренды на новый срок (ст. 603–604 ГК).
Применение: на различных видах транспорта аренда транспортного средства с экипажем используется вместо договора перевозки там, где отсутствует регулярное (линейное) сообщение, либо в случаях, когда необходимо выполнить несколько перевозок.
Особенность: в трудовых отношениях с экипажем состоит арендодатель. При этом обязательные для исполнения указания дает арендатор, который вправе без согласия арендодателя сдавать транспортное средство в субаренду (ст. 609 ГК);
б) помощь, оказываемая сельскохозяйственным организациям на период посевной и уборочной кампании.
Применение: такая помощь осуществляется сторонними организациями на основании, как правило, решений исполкомов.
Обычно в сельскохозяйственные организации отправляются механизаторские кадры, ремонтные рабочие и т.п. с сохранением за ними средней заработной платы по основному месту работы.
Особенность: сельскохозяйственные организации не осуществляют какую-либо оплату направляющей организации заработников, но производят оплату труда непосредственно трудящимся за фактически выполненные работы (по сдельным расценкам). В частности, промышленные и иные организации выплачивают за счет собственных средств работникам, направленным ими на сельскохозяйственные работы в сельскохозяйственные организации, взамен суточных и расходов по найму жилья 75 % их среднего заработка по месту основной работы за весь период работы в сельскохозяйственной организации, но не ниже размеров командировочных выплат, предусмотренных в ст. 95 Трудового кодекса РБ, а также средний заработок за время нахождения в пути (см. п. 10 постановления Совета Министров РБ от 31.12.2013 № 1192 "О мерах по подготовке сельскохозяйственных организаций к полевым работам, созданию прочной кормовой базы и уборке урожая в 2014 году");
в) "аренда" игроков в командных видах спорта.
Это самый юридически неоднозначный вид "заемного труда", поскольку в профессиональном спорте используются различные способы для его оформления.
2. Ситуации, связанные с корпоративным управлением.
Применение: функции отдельных органов управления общества передаются сторонним организациям: например, исполнительного органа АО – другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (п. 3 ст. 103 ГК), контрольного органа – аудиторской компании и т.п. В отличие от обычного аутсорсинга управленческие отношения всегда персонифицированы, т.е. личность директора, ревизора и т.п., как правило, имеет значение.
Особенно часто такие ситуации возникают в случае взаимосвязанных организаций (участников холдинга или иного хозяйственного объединения).
Особенность: в отличие от других видов "заемного труда", которые обычно краткосрочны либо среднесрочны, использование чужого персонала в корпоративных отношениях может длиться годами.
3. Деятельность специализированных организаций по предоставлению "взаймы" своих сотрудников в качестве профессиональной деятельности ("кадровое посредничество").
К этой группе относятся, в частности, кадровые агентства, а также специализированные фирмы (бухгалтерские, юридические, клининговые и т.п.). Может различаться и спектр оказываемых услуг: от сугубо информационных (представление информации о заявках) и услуг по поиску персонала до комплектования собственного штата из таких специалистов для оказания услуг сторонним организациям. Именно во втором случае можно говорить о "займе персонала", и только при условии индивидуального закрепления работника за данной организацией. Особенно это характерно для бухгалтерских услуг, где согласно Закону РБ "О бухгалтерском учете и отчетности" руководитель организации вправе передать по договору ведение бухгалтерского учета и составление отчетности организации или индивидуальному предпринимателю, оказывающим соответствующие услуги.
Оформление отношений между сторонами договора
Во всех этих ситуациях структура правоотношений между сторонами не однородна. Чаще всего речь идет о двух уровнях – гражданско-правовом и регламентированном нормами трудового права:
1. Гражданско-правовой договор, как правило, заключается между двумя юридическими лицами – нанимателем и той организацией, в которой работник будет фактически выполнять трудовые обязанности.
Разновидностями гражданско-правовых договоров могут быть: договоры организационного типа, возмездного оказания услуг, аренды и др. Гражданско-правовые договоры могут быть как возмездными (чаще всего), так и безвозмездными. По мнению автора, в последнем случае не возникает отношений, подпадающих под действие Указа Президента РБ от 01.07.2005 № 300 "О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи", если обязанность выплачивать заработную плату (иное вознаграждение) возлагается на новую организацию, где фактически трудится работник. В отличие от обычного аутсорсинга предметом договоров, предусматривающим "заем персонала", является предоставление не собственно услуги, а работника, отвечающего определенным требованиям.
2. Трудовые правоотношения. Здесь возможны самые разные способы оформления в зависимости от специфики:
а) заключение срочного трудового договора по новому месту работы с расторжением по прежнему либо на условиях совместительства;
б) перевод к другому нанимателю (ст. 30 ТК);
в) временный перевод в связи с производственной необходимостью (ст. 33 ТК);
г) перемещение (ст. 31 ТК);
д) служебная командировка (ст. 91 ТК);
е) отпуск без сохранения заработной платы по прежнему месту и др.
В большинстве случаев предполагается сохранение трудовых отношений между нанимателем и работником. Однако вариант "а", например, предусматривает наличие параллельно двух трудовых договоров: по основному месту работы и по совместительству (как и вариант "е") – либо полное прекращение трудового договора по прежнему месту работы (с возможностью возобновления по истечении срока "займа").
Не исключен также вариант, когда отношения с работником оформляются не трудовым, а гражданско-правовым договором (возмездного оказания услуг, подряда и т.п.). Такое возможно в 3 случаях:
1) заключение нового 3-стороннего соглашения;
2) в случае, когда трудовые отношения с организацией-заказчиком не оформляются и физическое лицо, состоящее в штате организации исполнителя, оказывает услуги на основании гражданско-правового договора между двумя организациями;
3) в случае, когда дополнительно к трудовому договору с организацией-исполнителем может заключаться гражданско-правовой договор с заказчиком.
Напомним основные различия между гражданско-правовым и трудовым договором (см. таблицу):
