Определенный интерес к данным сделкам продиктован как минимум тем обстоятельством, что они позволяют организации привлечь ресурсы на более выгодных условиях (под меньшие ставки), нежели при традиционном кредитовании. Это обусловлено положениями ст. 138 Налогового кодекса РБ, в соответствии с которой при определении валовой прибыли не учитываются, в частности, доходы, полученные от облигаций юридических лиц, определяемые в виде разницы между ценой погашения (оплаты) и ценой приобретения таких ценных бумаг, уменьшенные на сумму расходов по данным операциям, – при погашении (оплате) ценных бумаг их эмитентом в форме, установленной законодательством.
Однако, прежде чем начать взаимодействие с банком либо другим профессиональным участником рынка ценных бумаг, юридическому лицу, предполагающему выпуск облигаций, необходимо четко понять структуру договорных связей и процедур, которые нужно будет осуществить.
Понятие облигации
Облигация – это ценная бумага, которая подтверждает обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска). Данное определение содержится в ст. 5 Закона РБ от 12.03.1992 № 1512-XII "О ценных бумагах и фондовых биржах" (далее – Закон о ценных бумагах). Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения.
Таким образом, по своей сути облигации представляют собой способ оформления отношений займа между эмитентом и приобретателем облигаций. К отношениям займа, оформленного облигацией, применяются правила гл. 42 "Заем и кредит" Гражданского кодекса РБ (далее – ГК), поскольку это не противоречит законодательству о выпуске и обращении облигаций (ст. 768 ГК). Соответственно эмитент облигаций (заемщик) обязан возвратить займодавцу (владельцу облигаций) полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа (облигацией).
Справочно: законодательством определены следующие обязательные реквизиты облигации:
– наименование ценной бумаги – облигация;
– полное наименование и юридический адрес эмитента облигаций;
– полное наименование или имя покупателя либо указание, что облигация на предъявителя;
– номинальная стоимость;
– размер процентов, если это предусмотрено;
– порядок, сроки погашения и выплаты процентов;
– дата выпуска;
– номер государственной регистрации, серия и порядковый номер облигации;
– образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и права, вытекающие из облигации.
Выпуск облигаций включает следующие этапы:
1) принятие и утверждение эмитентом решения о выпуске облигаций путем проведения открытой (закрытой) продажи;
2) заключение договора на депозитарное обслуживание эмитента (в случае принятия эмитентом решения о выпуске облигаций в бездокументарной форме);
3) представление эмитентом документов для государственной регистрации облигаций;
4) осуществление Департаментом по ценным бумагам государственной регистрации облигаций;
5) получение эмитентом согласия на изготовление бланков облигаций в порядке, определенном законодательством (при выпуске облигаций в документарной форме);
6) проведение закрытой продажи облигаций (п. 65 Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной постановлением Минфина РБ от 11.12.2009 № 146 (далее – Инструкция № 146)).
Порядок принятия эмитентом решения о выпуске облигаций
Решение о выпуске облигаций принимается эмитентом в порядке, определенном его уставом или другим документом, регулирующим его деятельность. Это установлено п. 1 ст. 6 Закона о ценных бумагах.
Поскольку облигации чаще всего выпускаются хозяйственными обществами, рассмотрим порядок выпуска указанных ценных бумаг данными субъектами.
Статья 34 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее – Закон о хозяйственных обществах) не относит вопросы о выпуске облигаций к компетенции (исключительной компетенции) общего собрания участников хозяйственного общества.
Нормами ст. 84 Закона о хозяйственных обществах определено, что в акционерном обществе уставом этого общества может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета), а в акционерном обществе с числом акционеров более 50 должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет).
К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества относятся, в частности, следующие вопросы:
– принятие решения о выпуске акционерным обществом ценных бумаг, за исключением принятия решения о выпуске акций;
– утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, за исключением утверждения решения о выпуске акций.
Облигации могут выпускать не только хозяйственные общества, но и, например, унитарные предприятия. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен (ст. 113 ГК).
В компетенцию собственника имущества унитарного предприятия входит (если иное не определено Президентом РБ, ГК или решением собственника, принятым в отношении дочернего предприятия), в частности:
– определение цели деятельности унитарного предприятия;
– назначение на должность руководителя унитарного предприятия, заключение, изменение и прекращение с ним трудового договора (контракта) или гражданско-правового договора в соответствии с законодательством, если иное не предусмотрено ГК;
– принятие решения об изъятии имущества у унитарного предприятия в порядке и случаях, установленных законодательством либо уставом;
– осуществление контроля за деятельностью унитарного предприятия, использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего унитарному предприятию;
– другие права и другие обязанности в соответствии с ГК, иными законодательными актами и уставом.
Таким образом, полномочия на принятие решения о выпуске облигаций в унитарном предприятии не закреплены за собственником и соответственно относятся к компетенции руководителя (директора, генерального директора). Однако уставом предприятия либо решениями собственника (например, административно-территориальной единицы – в отношении коммунальных предприятий) может быть установлено иное.
Содержание решения о выпуске облигаций
Хотя решение о выпуске облигаций может подготовить банк или иной профессиональный участник рынка ценных бумаг, эмитенту следует знать, какая информация будет отражена в утверждаемом им документе.
Решение о выпуске облигаций на основании ст. 6 Закона о ценных бумагах обязательно должно содержать следующую информацию (см. табл. 1).
Для государственной регистрации ценных бумаг в Департамент по ценным бумагам на основании п. 26 Перечня административных процедур, осуществляемых Министерством финансов, государственными организациями, подчиненными Министерству финансов, и другими организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров РБ от 22.10.2007 № 1380, представляются следующие документы:
– заявление с указанием сведений об обеспечении исполнения обязательств эмитента по облигациям;
– решение о выпуске облигаций;
– копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента облигаций;
– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.
Обеспечение исполнения обязательств по облигациям
Даже если облигации выпускаются с помощью банка, обязательства эмитента по ним все равно должны быть обеспечены (см. табл. 2). Особенность обеспечения в данном случае состоит в том, что, в т.ч. и тогда, когда облигации в последующем продаются, обеспечение действует в отношении любого нового владельца облигаций.
Проведение продажи облигаций
Размещение ценных бумаг – это совершение гражданско-правовых сделок либо юридически значимых действий, направленных на возникновение права собственности на ценные бумаги у их первого владельца в порядке и на условиях, установленных решением о выпуске ценных бумаг.
Если иное не определено решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций:
– дисконтные облигации продаются по стоимости ниже номинальной и погашаются по номинальной стоимости;
– процентные облигации продаются по номинальной стоимости и погашаются по номинальной стоимости с выплатой причитающегося процента.
Продажа облигаций одного выпуска может осуществляться траншами в порядке, определенном решением о выпуске облигаций. Транши отличаются датами начала и окончания продажи облигаций. Одновременная продажа разных траншей одного выпуска не допускается.
